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美高梅·MGM(中国)平台网站入口|棋乐游戏|法答网精选答问(第二十四批)——串

  串通投标罪的适用范围是否仅限于招标投标法规定的国家必须进行招标的项目ღღ◈★,行为人在民营企业或者其他单位开展的招投标活动中实施串通投标的ღღ◈★,是否构成本罪?

  答疑意见ღღ◈★:招标投标法第二条规定ღღ◈★:“在中华人民共和国境内进行招标投标活动ღღ◈★,适用本法美高梅·MGM(中国)平台网站入口ღღ◈★。”第五十三条规定ღღ◈★:“投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的……构成犯罪的ღღ◈★,依法追究刑事责任……”刑法第二百二十三条规定ღღ◈★:“投标人相互串通投标报价ღღ◈★,损害招标人或者其他投标人利益ღღ◈★,情节严重的ღღ◈★,处三年以下有期徒刑或者拘役ღღ◈★,并处或者单处罚金ღღ◈★。投标人与招标人串通投标ღღ◈★,损害国家ღღ◈★、集体ღღ◈★、公民的合法利益的美高梅·MGM(中国)平台网站入口ღღ◈★,依照前款的规定处罚ღღ◈★。”从招标投标法的规定看ღღ◈★,所规制的范围并不只限于依法必须进行招标的项目ღღ◈★;相应地ღღ◈★,对刑法有关串通投标罪中投标ღღ◈★、招标的理解ღღ◈★,也不应作上述限制ღღ◈★。认定串通投标罪ღღ◈★,应着眼于行为人的行为是否扰乱了市场经济秩序ღღ◈★,是否损害了国家ღღ◈★、集体或者他人利益ღღ◈★,不限于某一特定的经济形态ღღ◈★、特定的领域或者特定的项目ღღ◈★。在民营企业或者其他单位开展的招投标活动过程中ღღ◈★,行为人实施串通投标行为ღღ◈★,情节严重的ღღ◈★,应当以串通投标罪论处ღღ◈★。

  司法实践中ღღ◈★,应当结合招标投标法及其实施条例的有关规定重点审查行为人的行为是否属于“串通投标行为”ღღ◈★,具体行为包括ღღ◈★:(1)投标人相互串通投标ღღ◈★。如ღღ◈★:投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容ღღ◈★;投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标ღღ◈★;属于同一集团ღღ◈★、协会ღღ◈★、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标等ღღ◈★。(2)招标人与投标人串通投标ღღ◈★。如ღღ◈★:招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人ღღ◈★;招标人设置排他性条款为特定投标人“量身定做”ღღ◈★;招标人直接或者间接向投标人泄露标底美高梅·MGM(中国)平台网站入口ღღ◈★、评标委员会成员等信息ღღ◈★;招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价ღღ◈★;招标人授意投标人撤换棋乐游戏ღღ◈★、修改投标文件ღღ◈★;招标人明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便等ღღ◈★。(3)招标代理人或者评委与投标人ღღ◈★、招标人串通投标ღღ◈★。如ღღ◈★:招标代理人居中勾连串通投标ღღ◈★;投标人通过利益输送影响评委打分等ღღ◈★。

  问题2ღღ◈★:串通投标罪中的犯罪主体“投标人”“招标人”是否仅限于招标投标法中规定的“法人或者其他组织”?

  答疑意见ღღ◈★:招标投标法第八条规定ღღ◈★:“招标人是依照本法规定提出招标项目ღღ◈★、进行招标的法人或者其他组织ღღ◈★。”第二十五条规定ღღ◈★:“投标人是响应招标ღღ◈★、参加投标竞争的法人或者其他组织ღღ◈★。依法招标的科研项目允许个人参加投标的美高梅游戏官网版app下载ღღ◈★,投标的个人适用本法有关投标人的规定ღღ◈★。”而从刑法第二百二十三条ღღ◈★、第二百三十一条的规定来看ღღ◈★,串通投标罪的主体既可以是单位也可以是自然人ღღ◈★。应当正确认识和把握招标投标法与刑法有关规定的不同ღღ◈★。招标投标法的相关规定主要针对招投标行为的规范ღღ◈★,而刑法有关串通投标罪的规定则是旨在规制招投标过程中的犯罪行为ღღ◈★。招标MGM美高梅登录中心ღღ◈★,ღღ◈★、投标以法人或者其他组织名义开展ღღ◈★,但如果串通投标行为是法人或者其他组织中的责任人员个人实施棋乐游戏ღღ◈★,其行为不符合单位犯罪成立条件的ღღ◈★,则应当以串通投标罪追究有关责任人员个人的刑事责任ღღ◈★,这与招标投标法的规定并不矛盾ღღ◈★。当然ღღ◈★,如果有关个人是以单位名义棋乐游戏ღღ◈★、为单位利益实施串通投标行为ღღ◈★,有关行为符合单位犯罪成立条件的ღღ◈★,则应当以单位犯罪论处ღღ◈★。

  司法实践中ღღ◈★,常见的串通投标罪犯罪主体主要包括ღღ◈★:(1)招标单位及招标单位中负责ღღ◈★、参与招标工作的人员ღღ◈★;(2)投标单位及投标单位中负责ღღ◈★、参与投标工作的人员ღღ◈★;(3)招标代理机构及其工作人员ღღ◈★、评标委员会成员等ღღ◈★;(4)挂靠其他单位或者盗用其他单位名义参加投标的单位或者自然人ღღ◈★。另外ღღ◈★,对于单位犯罪的认定ღღ◈★,应当根据《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的有关规定和具体案件事实ღღ◈★,确定单位或者自然人犯罪主体ღღ◈★。

  答疑意见ღღ◈★:《最高人民检察院ღღ◈★、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》(以下简称《标准二》)第六十八条关于串通投标罪的立案追诉标准规定了三种情形ღღ◈★:

  一是数额模式ღღ◈★:“造成直接经济损失数额在五十万元以上”“违法所得数额在二十万元以上”“中标项目金额在四百万元以上”ღღ◈★。需要明确的是ღღ◈★,对于二次以上串通投标的ღღ◈★,其中“造成直接经济损失数额”“违法所得数额”“中标项目金额”依法累计计算ღღ◈★,作为“情节严重”的认定数额ღღ◈★。

  二是情节模式ღღ◈★:“采取威胁ღღ◈★、欺骗或者贿赂等非法手段”ღღ◈★。威胁手段一般是指以暴力ღღ◈★、胁迫或者其他方式强迫他人参与或者退出串通投标ღღ◈★,如恐吓其他投标人社交聊天ღღ◈★,ღღ◈★、评标专家ღღ◈★,使用商业胁迫手段威胁招标人美高梅·MGM(中国)平台网站入口ღღ◈★,利用黑恶势力控制招投标活动等ღღ◈★。欺骗手段通常是指虚构事实或者隐瞒真相ღღ◈★,使招标人或者其他投标人陷入认识错误ღღ◈★,从而影响招投标的公平性ღღ◈★,如提供虚假材料ღღ◈★、隐瞒关键信息等ღღ◈★,对于欺骗手段的认定ღღ◈★,必须从主客观方面综合判断ღღ◈★,欺骗行为必须对招投标结果产生实质性影响ღღ◈★。贿赂手段是指通过金钱ღღ◈★、财物或者其他利益输送ღღ◈★,换取招标人或者评标专家的偏向性支持ღღ◈★。

  三是数额+情节模式ღღ◈★:“虽未达到上述数额ღღ◈★,但二年内因串通投标ღღ◈★,受过二次以上行政处罚ღღ◈★,又串通投标的”ღღ◈★。该项中“虽未达到上述数额标准”的认定ღღ◈★,是指经累计计算仍未达到上述数额标准的情况ღღ◈★。

  需要注意的是ღღ◈★,《最高人民法院关于在经济犯罪审判中参照适用〈最高人民检察院ღღ◈★、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)〉的通知》(法发〔2010〕22号)规定ღღ◈★:“最高人民法院对相关经济犯罪的定罪量刑标准没有规定的ღღ◈★,人民法院在审理经济犯罪案件时ღღ◈★,可以参照适用《标准二》的规定ღღ◈★。”“各级人民法院在参照适用《标准二》的过程中ღღ◈★,如认为《标准二》的有关规定不能适应案件审理需要的ღღ◈★,要结合案件具体情况和本地实际棋乐游戏ღღ◈★,依法审慎稳妥处理好案件的法律适用和政策把握ღღ◈★,争取更好的社会效果ღღ◈★。”据此ღღ◈★,《标准二》第六十八条关于串通投标罪立案追诉标准的规定可以用于审判实践中认定串通投标罪“情节严重”的参考ღღ◈★,但亦须根据案件具体情况妥当作出处理ღღ◈★,确保案件审理的效果系统工具ღღ◈★,ღღ◈★。

  答疑意见ღღ◈★:根据《标准二》第六十八条的规定ღღ◈★,损害招标人ღღ◈★、投标人或者国家ღღ◈★、集体ღღ◈★、公民的合法利益ღღ◈★,造成直接经济损失数额在五十万元以上的ღღ◈★,应予立案追诉ღღ◈★。该条关于直接经济损失的认定ღღ◈★,是指因串通投标行为直接导致的财产损毁ღღ◈★、消耗ღღ◈★、减少的直接价值ღღ◈★。司法实践中ღღ◈★,主要包括ღღ◈★:(1)因串通投标行为造成中标价降低或升高而给国家ღღ◈★、集体或者他人造成的直接经济损失ღღ◈★;(2)因串通投标而使招标活动失败ღღ◈★,因此给国家ღღ◈★、集体或者他人造成的直接经济损失ღღ◈★,包括但不限于因招标而支付的招标文件制作费ღღ◈★、咨询费ღღ◈★、招标代理费ღღ◈★、评标费等各项正常支出ღღ◈★;(3)因串通投标而使其他投标人遭受的直接经济损失美高梅·MGM(中国)平台网站入口ღღ◈★,包括但不限于因参加投标活动而支出的标书制作费ღღ◈★、咨询费ღღ◈★、调查费等各项正常支出ღღ◈★;(4)因串通投标而使招标项目误期所造成的直接经济损失ღღ◈★。上述经济损失ღღ◈★,应当合计计算ღღ◈★。

  答疑意见ღღ◈★:根据《标准二》第六十八条的规定ღღ◈★,损害招标人ღღ◈★、投标人或者国家ღღ◈★、集体ღღ◈★、公民的合法利益ღღ◈★,违法所得数额在二十万元以上的ღღ◈★,应予立案追诉ღღ◈★。关于违法所得的认定ღღ◈★,刑法第六十四条规定ღღ◈★:“犯罪分子违法所得的一切财物ღღ◈★,应当予以追缴或者责令退赔ღღ◈★。”刑事诉讼法第三百条规定ღღ◈★:“对经查证属于违法所得及其他涉案财产ღღ◈★,除依法返还被害人的以外ღღ◈★,应当裁定予以没收ღღ◈★。”根据上述规定ღღ◈★,结合“不让犯罪分子通过实施犯罪获得任何收益”的原理分析ღღ◈★,所有通过实施犯罪的获利都应予以没收ღღ◈★。具体到本罪中ღღ◈★,系指行为人串通投标所获得的全部收入ღღ◈★,扣除其直接用于为实施中标项目而合理支出的费用(为实施串通投标犯罪而支出的费用不应扣除)后剩余的数额ღღ◈★。

  司法实践中ღღ◈★,下列支出不应扣除ღღ◈★,而应作为犯罪成本或者违法所得予以追缴ღღ◈★、没收ღღ◈★:(1)投标人不具备投标资质ღღ◈★,为实施串通投标犯罪而挂靠其他企业产生的挂靠费ღღ◈★;(2)投标人为实施串通投标犯罪而寻找陪标公司产生的陪标费ღღ◈★;(3)投标人为实施串通投标犯罪给予其他参与投标公司的好处费ღღ◈★;(4)串通投标人为实施串通投标行为而支出的投标费用及缴纳的保证金等ღღ◈★。另外ღღ◈★,行为人因串通投标所获利润应作为违法所得予以追缴ღღ◈★。

  问题6ღღ◈★:行为人为实施串通投标犯罪或者在实施串通投标犯罪的过程中ღღ◈★,实施行贿ღღ◈★、受贿或者侵犯公民个人信息等犯罪行为的ღღ◈★,是否数罪并罚?

  答疑意见ღღ◈★:司法实践中ღღ◈★,部分行为人为实施串通投标犯罪或者在实施串通投标犯罪的过程中ღღ◈★,另实施了行贿ღღ◈★、受贿或者侵犯公民个人信息等犯罪行为ღღ◈★,应当数罪并罚棋乐游戏ღღ◈★。理由如下ღღ◈★:

  其一ღღ◈★,串通投标行为与行受贿等行为虽然存在交织棋乐游戏ღღ◈★,但并不必然牵连ღღ◈★;行受贿等行为并非实现串通投标目的的必要手段ღღ◈★,也并非串通投标产生的必然结果ღღ◈★,司法实践中存在大量的未实施行受贿等行为的串通投标犯罪ღღ◈★。因此ღღ◈★,串通投标罪与行受贿等犯罪并不具有刑法意义上的牵连关系ღღ◈★。

  其二ღღ◈★,行受贿等犯罪与串通投标犯罪分别具有独立的法律评价基础棋乐游戏ღღ◈★,不同罪名在行为模式ღღ◈★、侵害法益ღღ◈★、社会危害等方面均不同ღღ◈★,为全面评价行为人的犯罪行为ღღ◈★,应当依法分别评价游戏攻略ღღ◈★。

  其三ღღ◈★,相关司法解释的规定均认为应当数罪并罚ღღ◈★。其中ღღ◈★,《最高人民法院ღღ◈★、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定ღღ◈★:“行贿人谋取不正当利益的行为构成犯罪的ღღ◈★,应当与行贿犯罪实行数罪并罚”ღღ◈★;《最高人民法院美高梅·MGM(中国)平台网站入口ღღ◈★、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定ღღ◈★:“国家工作人员利用职务上的便利ღღ◈★,收受他人财物美高梅·MGM(中国)平台网站入口ღღ◈★,为他人谋取利益ღღ◈★,同时构成受贿罪和刑法分则第三章第三节ღღ◈★、第九章规定的渎职犯罪的美高梅官网ღღ◈★。ღღ◈★,除刑法另有规定外ღღ◈★,以受贿罪和渎职犯罪数罪并罚ღღ◈★。”串通投标罪虽然规定在刑法分则第三章第八节ღღ◈★,但国家工作人员作为招标人与投标人串通投标ღღ◈★,损害国家ღღ◈★、集体ღღ◈★、公民的合法利益ღღ◈★,其本质是滥用职权棋乐游戏ღღ◈★,应当遵循上述规定予以并罚ღღ◈★。

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